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恩凡淺談:為什么代理企業(yè)不能承諾發(fā)明專利一定授權呢?

2022/3/21

專利申請包括發(fā)明、實用新型和外觀設計三種類型,這里只考慮發(fā)明的授權條件,首先滿足客觀條件,客觀條件就是符合專利法第五條和第二十五條。近來發(fā)現(xiàn)很多客戶咨詢我他的東西能不能申請發(fā)明。


這里需要解釋一下,任何產(chǎn)品和技術都可以申請發(fā)明,客戶問這個的意思是他的產(chǎn)品或技術能不能發(fā)明授權的問題,對于發(fā)明能不能授權,其實這是一個很難把握的事情,所以沒有任何一個人說一件發(fā)明一定會授權的肯定回答。為什么會造成這種現(xiàn)象呢,這源于發(fā)明審查的程序。那么發(fā)明的審查程序是怎樣的呢?


這里解釋一下一個發(fā)明從申請到授權要經(jīng)歷哪些步驟,首先發(fā)明專利從遞交申請書并注明申請發(fā)明的時候,發(fā)明就會進入漫長的公開期,一般不要求提前公開的前提下,發(fā)明的公開期一般是18個月,也就是這段時間除了申請人自己,任何人都接觸不到該發(fā)明的內容,18個月以后會在各大專利網(wǎng)上公開并進入實質審查階段,該階段不僅專利內容向大眾公開,同時審查機構會安排專門的相關領域審查人員就發(fā)明的新穎性、創(chuàng)造性和實用性進行審查。這里也簡單說一下,新穎性的審查標準,四個方面有一處不同則具有新穎性,因為這里主要講創(chuàng)造性,所以關于新穎性的哪四個方面及破壞新穎性的幾種情況就不多說了,還有就是實用性,一般具有有益效果的東西我們一般默認具有實用性,這里也不多說了。


簡單歸結一點就是新穎性是說申請內容是不是現(xiàn)有技術,有沒有區(qū)別,新穎性是創(chuàng)造性的前提,有新穎性說明有區(qū)別,而創(chuàng)造性說的是你這個區(qū)別大不大,這個區(qū)別大不大就很難定義了,這也是判斷是否授予發(fā)明專利權的最重要的東西,其中的主觀因素很大,這也是客戶問到我這個那個能不能授予發(fā)明專利權,我們很為難的地方,因為審查發(fā)明時的具有一定的主觀性,這個主觀性看的是審查員,導致這個具不具有創(chuàng)造性誰也不知道,所以說能不能授權誰也說不好。


舉個例子:比如蘋果手機剛出來時候的滑動解鎖功能,說的是接收第一觸發(fā)信號,滑動沿預定的軌跡移動后完成解鎖。這個在傳統(tǒng)的手機上都不具有這種功能,首先具有新穎性,因為它和現(xiàn)有手機中的功能有區(qū)別。但是,有沒有創(chuàng)造性呢?是不是真的找不到類似的技術呢?并不是。我們思考一下古代的門栓結構,是通過將兩個門板合攏后,通過手動觸發(fā)門栓的一側,然后將門栓沿預定的路線移動至指定位置完成鎖定。細想一下是不是有非常多的相似之處,但不完全一樣。也就是從門栓到蘋果手機的滑動解鎖這個跨度到底大不大,需要審查員的主觀判斷。打個比方,有的審查員在審查的時候,覺得兩者的區(qū)別非常的大,覺得這兩個天差地別,一個是用在手機上的,一個是用在門栓上的,而且現(xiàn)在這種門栓已經(jīng)很少用了,不可能從這個結構上還能想到用在手機上的設置,門栓相對于蘋果解鎖的這個功能不具有技術啟示性。而另一個審查員審查的時候,就覺得這兩個的方法差不多啊,看技術描述多類似啊,我再研發(fā)蘋果解鎖的時候,檢索的就是現(xiàn)有各個設備的解鎖功能,正好這個門栓解鎖我覺得可以用在手機解鎖上,這個也很容易就能想到啊,不需要付出多大創(chuàng)造性的勞動啊,挺容易就能想到的東西,我就覺得不具有創(chuàng)造性。


很顯然,從門栓的解鎖功能到手機的解鎖功能,這個技術啟示到底大不大,很難有一個判斷標準,認為這個技術跨度大的則具有創(chuàng)造性,認為不大的沒有創(chuàng)造性,而創(chuàng)造性是判斷發(fā)明是否授予專利權最重要的指標,但是也是主觀因素最大的指標。因此,很多客戶在咨詢發(fā)明是否可以授權的時候,我們也只能根據(jù)以往代理發(fā)明案件創(chuàng)造性判斷的尺度給一個大體的授權率,真正能不能授權都不敢肯定的回答。


當然為了避免審查員這種主觀因素對創(chuàng)造性的判斷造成誤導,在專利審查的過程中,引入了審查中著名的“三步法”,關于三步法是如何減小審查員主觀因素影響的,下次再討論。